?前不久，江蘇湃亭律師事務(wù)所律師單奕在接受法律咨詢服務(wù)時，碰到了這樣一個法律問題。一位市民在鄉(xiāng)下經(jīng)營一個農(nóng)莊，他雖是老板，但有時會和工人們一起干活又是工人。一天，他在農(nóng)莊里干活時，不慎摔倒，腿部骨折。他想問，像他這種情況能否被認定為工傷？

??? 單奕明確表示，像這位市民的這種情況，是不能算作工傷的。大家知道，我國《工傷保險條例》保護的是企業(yè)職工在工作中受到傷害時的一種權(quán)利。而且，相對于企業(yè)職工，企業(yè)老板不是一個法律概念。

??? 單奕認為，按照通俗的理解，老板就是企業(yè)的出資人。根據(jù)《公司法》規(guī)定，老板具體是指企業(yè)股東、董事（有的老板也擔任公司經(jīng)理等職位）。

??? 我國《工傷保險條例》第一條規(guī)定，為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償，促進工傷預防和職業(yè)康復，分散用人單位的工傷風險，制定本條例。該法第二條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。

??? 由此可見，公司老板包括個體工商戶的雇主一般都不參加工傷保險，或者說，他們是不受勞動法保護的群體，跟企業(yè)之間不存在勞動關(guān)系。因此，他們在工作中受傷的話一般不予認定工傷。

??? 公司高管在工作中受傷算工傷嗎？

??? 此中的關(guān)鍵是，傷者是否與企業(yè)有勞動關(guān)系

??? 在企業(yè)老板與職工之間，有這樣一個群體，他們受企業(yè)或者老板委托來管理公司，管理勞動者，而且他們對于公司內(nèi)部事務(wù)具有一定的決策權(quán)，可以引導公司的日常經(jīng)營事務(wù)走向，這部分人被稱為公司高管。

??? 從廣義上說，公司高管包括企業(yè)的負責人、董事、監(jiān)事及企業(yè)法定代表人。而狹義的公司高管在我國《公司法》第216條中有明確規(guī)定。企業(yè)高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

??? 那么，對于這部分人如果在工作中受傷，能否被認定工傷呢？

??? “要被認定工傷的前提是跟企業(yè)存在勞動關(guān)系?！眴无日J為，一般如果企業(yè)高管跟企業(yè)簽訂了勞動合同，繳納了工傷保險，認定工傷基本沒有爭議。

??? 但現(xiàn)實情況是，很多企業(yè)的高管是受企業(yè)董事會直接任命或者聘用，跟企業(yè)董事會簽署聘用協(xié)議，而沒有另外跟企業(yè)簽訂勞動合同。

??? 這時，爭議就來了：企業(yè)高管一旦跟公司發(fā)生勞動爭議或者在工作中受傷要求認定工傷時，首先要面對的是，他們跟企業(yè)之間到底夠不夠成勞動關(guān)系呢？

??? “對于這一問題，目前業(yè)內(nèi)存在著兩種說法?！眴无冉榻B說，第一種觀點認為，公司高管屬于資方代表，在公司運作過程中代表老板管理公司，具有公司代理人的身份，因此不屬于勞動者，他們跟企業(yè)之間就不存在勞動關(guān)系。而第二種觀點認為，公司高管也屬于勞動者，只不過其所從事的工作不同于公司中的其他勞動者——代表公司對其他勞動者進行管理，但是其本身受聘于公司，受公司的管理和制約，具有勞動者應當具備的一般屬性。

??? 在單奕看來，公司高管跟普通勞動者還是有明顯區(qū)別。首先，公司高管對于公司內(nèi)部事務(wù)具有一定的決策權(quán)，可以引導公司的日常經(jīng)營事務(wù)走向，而勞動者是沒有決策權(quán)的。其次，公司高管的管理對象就是勞動者，可以安排勞動者的日常工作，而勞動者只能服從安排。其三，公司高管在特定的情形下具有代表公司的對外代理權(quán)，而勞動者一般情況下是沒有對外代理權(quán)的。第四，公司高管從事的是綜合服務(wù)性工作，主管公司整體運營，具有不可替代性。而勞動者從事的大多是具體的崗位工作，可替代性強。

??? 單奕認為，將公司高管認定為“特殊的勞動者”更為妥當，對其法律保護程度應當要低于普通勞動者?！耙驗槲覈膭趧臃ㄊ且徊勘Ｗo弱者的法律，企業(yè)高管相對于普通勞動者，處于一種管理者的強勢地位。”因此，如果企業(yè)高管在沒有跟企業(yè)簽訂單獨的勞動合同的情況下，跟企業(yè)不構(gòu)成勞動關(guān)系。當然，高管們在工作中受傷后，不應被認定為工傷而享受工傷的相關(guān)待遇。

??? 在沒有用工資質(zhì)的單位打工受傷怎么辦？

??? 勞動者可以參照工傷待遇請求賠償

??? 讓我們再回到開頭的一個法律話題中，如果受傷的不是農(nóng)莊老板，而是農(nóng)莊里干活的普通工人。那么，能否認定工傷呢？

??? 單奕認為，這個要依據(jù)具體情況來分析。第一種情況，如果這個農(nóng)莊是個體經(jīng)營戶，請了固定的工人干活，工人按時上下班，按月結(jié)算工資。這種情況下即使這個農(nóng)莊沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，工人也可以享受工傷待遇。第二種情況，如果農(nóng)莊請的工人沒有定時上下班，干活做一天結(jié)算工資。這種情況工人跟農(nóng)莊之間不構(gòu)成事實勞動關(guān)系，只是雇傭關(guān)系。這時，工人在農(nóng)莊干活受傷的話，不享受工傷待遇，但可以按照一般的人身損害賠償來處理。

??? “上面分析的兩種情況是對不具備合法經(jīng)營資質(zhì)的用人單位存在類似勞動關(guān)系的用工情況，勞動者在工作中受傷的話，可以參照工傷待遇來執(zhí)行。”單奕介紹說，我國《勞動合同法》第2條規(guī)定，與勞動者建立勞動關(guān)系的用人單位應具備合法經(jīng)營資格，包括企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織，以及與勞動者建立勞動關(guān)系的國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體。根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)、個體戶等也需要經(jīng)過登記注冊、取得營業(yè)執(zhí)照，才能取得合法經(jīng)營的資格。如果沒有取得營業(yè)執(zhí)照就開展經(jīng)營活動，并聘用勞動者勞動，這種情況被稱為“用黑工。”

??? 雖然“黑工”不是勞動法上的勞動者，但同樣受勞動法保護。我國《勞動合同法》第93條規(guī)定，對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應當依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

??? 單奕認為，《勞動合同法》作出這樣的規(guī)定，就表明已經(jīng)把“不具備合法經(jīng)營資格”的非法用工關(guān)系納入了《勞動合同法》的調(diào)整范圍。

??? 另外，《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第8條規(guī)定，就傷亡職工賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，按照勞動爭議處理的有關(guān)規(guī)定處理?！豆ｋU條例》第66條也暗含了按照勞動爭議案件處理的規(guī)定。

??? “所以，在目前的司法實踐中，可以適當將部分符合法律規(guī)定的非法用工關(guān)系納入勞動關(guān)系中作為勞動爭議案件處理?！眴无冉榻B說，對于不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的勞動者已經(jīng)付出勞動的，用人單位不能以自己不具備合法經(jīng)營資格而免責，勞動者仍有權(quán)按照有關(guān)規(guī)定，向用人單位索取相應勞動報酬、經(jīng)濟補償或賠償金。如果遇到工傷的，可以參照工傷保險待遇的標準進行賠償。
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